Адвокат М. Ф. Пуртов » Об отмене судебных постановлений об отстранении от «должности»

Об отмене судебных постановлений об отстранении от «должности»

Опубликовано 14 мая 2018. Автор:

Заместитель начальника следственного отдела СУ Управления МВД России по г.Сургут Иванова Т.В., в соответствии с положениями ч. 1 ст. 114 УПК РФ, обратилась в Сургутский горсуд с ходатайством о принятии судебного постановления о временном отстранении исполнительного директора ЖНК «Единство» Борисенко Н.В. от занимаемой должности, т.к. это, по её мнению, должным образом предотвратит продолжение обвиняемой по ч. 4 ст. 159 и ч. ст. 201 УК РФ преступной деятельности.

 

Суд ХМАО – Югры
628012, г. Ханты-Мансийск, ул. Чехова, д. 3

Председателю Суда
В.К. Бабинову

Пуртова М.Ф., адвоката Коллегии адвокатов
№ 1 г. Ханты-Мансийск, состоящего в Реестре адвокатов ХМАО – Югры под регистрационным
№ 86/288, имеющего служебное удостоверение
№ 1259, выданное 06.07.2016 Управлением
Минюста РФ по ХМАО – Югре, действующего
в порядке выполнения поручения, принятого
по договору на оказание правовой помощи
по защите охраняемых законом прав и интересов
исполнительного директора ЖНК «Единство»
Борисенко Н.В., прож. в г. Сургут

Кассационная жалоба
«Об отмене судебных постановлений об отстранении от «должности»
исполнительного директора ЖНК «Единство» Борисенко Н.В.»

Заместитель начальника следственного отдела СУ Управления МВД России по г.Сургут Иванова Т.В., в соответствии с положениями ч. 1 ст. 114 УПК РФ, обратилась в Сургутский горсуд с ходатайством о принятии судебного постановления о временном отстранении исполнительного директора ЖНК «Единство» Борисенко Н.В. от занимаемой должности, т.к. это, по её мнению, должным образом предотвратит продолжение обвиняемой по ч. 4 ст. 159 и ч. ст. 201 УК РФ преступной деятельности.

08.06.2016 Сургутский горсуд, рассмотрев указанное выше ходатайство следственного органа, вынес постановление о его удовлетворении (копия прилагается).

18.08.2016 апелляционная инстанция, рассмотрев жалобу Борисенко Н.В., вынес постановление об отказе в её удовлетворении, т.е. оставила в силе решение суда первой инстанции.

Нахожу состоявшиеся и обжалуемые судебные постановления явно ошибочными, необоснованными, а потому незаконными и подлежащими отмене, с учётом ряда мотивированных убедительных аргументов, заслуживающих уважения и удовлетворения.
Так, действительно, согласно положениям ч. 1 ст. 114 УПК РФ, в отношении подозреваемого или обвиняемого по ходатайству следственного органа суд может вынести постановление о временном отстранении их от должности (должностные лица).

Точно так же термины «должность», «должностное лицо» указаны в п. 3 ч. 1 ст. 111, ч.ч. 1, 3, 4 ст. 114 УПК РФ, ч. 1 ст. 47 УК РФ.

Далее, понятие и содержание термина «должностное лицо» приведено в примечании к ст. 285 УК РФ:
«1. Должностными лицами в статьях настоящей главы признаются лица, постоянно, временно или по специальному полномочию осуществляющие функции представителя власти либо выполняющие организационно-распорядительные, административно-хозяйственные функции в государственных органах, органах местного самоуправления, государственных и муниципальных учреждениях, государственных корпорациях, государственных компаниях, государственных и муниципальных унитарных предприятиях, акционерных обществах, контрольный пакет акций которых принадлежит Российской Федерации, субъектам Российской Федерации или муниципальным образованиям, а также в Вооруженных Силах Российской Федерации, других войсках и воинских формированиях Российской Федерации.
2. Под лицами, занимающими государственные должности Российской Федерации, в статьях настоящей главы и других статьях настоящего Кодекса понимаются лица, занимающие должности, устанавливаемые Конституцией Российской Федерации, федеральными конституционными законами и федеральными законами для непосредственного исполнения полномочий государственных органов.
3. Под лицами, занимающими государственные должности субъектов Российской Федерации, в статьях настоящей главы и других статьях настоящего Кодекса понимаются лица, занимающие должности, устанавливаемые конституциями или уставами субъектов Российской Федерации для непосредственного исполнения полномочий государственных органов.
4. Государственные служащие и муниципальные служащие, не относящиеся к числу должностных лиц, несут уголовную ответственность по статьям настоящей главы в случаях, специально предусмотренных соответствующими статьями».

Далее, в п. 2 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 16.10.2009 № 19 «О судебной практике по делам о злоупотреблении должностными полномочиями и о превышении должностных полномочий» специально подчёркивается обязанность судов:
«Судам при рассмотрении уголовных дел о злоупотреблении должностными полномочиями (статья 285 УК РФ ) и о превышении должностных полномочий (статья 286 УК РФ ) необходимо устанавливать, является ли подсудимый субъектом указанных преступлений – должностным лицом».

Далее, в п. 11 этого же Постановления Пленума ВС РФ даётся важное руководящее разъяснение:
«Судам следует отграничивать преступные действия должностных лиц от деяний других лиц, выполняющих управленческие функции в коммерческой или иной организации, ответственность которых за злоупотребление своими полномочиями установлена статьёй 201 УК РФ.
Субъектами указанного преступления являются лица, выполняющие управленческие функции в коммерческой или иной организации, основной целью деятельности которых является извлечение прибыли, а также в некоммерческой организации, которая не является государственным органом, органом местного самоуправления, государственным или муниципальным учреждением, государственной корпорацией».

Следовательно, хотя доверитель Борисенко Н.В. и выполняла в ЖНК «Единство» управленческие и организационно-распорядительские функции, однако, применительно к УПК РФ, должностным лицом не является, и в ст. 201 УК РФ такой термин вообще не приводится, а потому оспариваемая иная мера процессуального принуждения («отстанение от должности») к исполнительному директору ЖНК «Единство» не может быть применима даже с чисто теоретических позиций.

На основании изложенного, в соответствии со ст.ст. 53 и 401.1 УПК РФ,

Прошу:

1. Вынести постановление о возбуждении кассационного производства.
Передать жалобу адвоката Пуртова М.Ф. на рассмотрение суда кассационной инстанции (Президиум Суда ХМАО – Югры) на предмет отмены постановления Сургутского горсуда от 08.06.2016 и апелляционного постановления от 18.08.2016, вынесения нового судебного решения, которым в удовлетворении ходатайства следственного органа о временном отстранении Борисенко Н.В. от должности исполнительного директора ЖНК «Единство» отказать за необоснованностью.
2. Уведомить о месте и времени рассмотрения кассационной жалобы.

Приложение: 1. Ордер Коллегии адвокатов;
2. Копии судебных постановлений.

Адвокат: (М.Ф. Пуртов)

Оставить отзыв